Od 1. 1. 2002 nadobudla účinnosť novela Obchodného zákonníka (OBZ), ktorá novým spôsobom upravuje transformáciu obchodných spoločností a zjednodušuje postup pri zmene právnej formy obchodnej spoločnosti. Opúšťa sa princíp zániku doterajšej spoločnosti pri jej transformácii, pričom sa vychádza zo zásady voľnej zmeny právnej formy spoločnosti na akúkoľvek inú spoločnosť či družstvo.
Novela OBZ, ktorá nadobudla účinnosť 1. 1. 2002, upravuje novým spôsobom transformáciu obchodných spoločnosti a zjednodušuje postup pri zmene právnej formy obchodnej spoločnosti. Pred prijatím novely bolo možné zmenu právnej formy uskutočniť len tým spôsobom, že sa pôvodná spoločnosť zrušila bez likvidácie a dňom jej zániku vznikla nová spoločnosť v premenenej právnej forme. Novelou sa proces zjednodušuje a je menej formálny. Samostatné ustanovenie § 69 b upravuje postup a právne kroky súvisiace so zmenou právnej formy spoločnosti. Podľa novej právnej úpravy sa opúšťa princíp zániku doterajšej spoločnosti pri jej transformácii, pričom sa vychádza zo zásady voľnej zmeny právnej formy spoločnosti na akúkoľvek inú spoločnosť či družstvo. Aj keď je úprava zmeny právnej formy spoločnosti formálne začlenená do časti OBZ, ktorá všeobecne upravuje predpoklady zrušenia a zániku právnických osôb, v súvislosti so zmenou treba uviesť, že pri transformácii doterajšia spoločnosť ako právnická osoba nezaniká, len mení právnu formu, v danom prípade na akciovú spoločnosť. Inými slovami pri zmene právnej formy je právna subjektivita spoločnosti zachovaná, dochádza však k zmene vnútorných právnych pomerov a právneho postavenia spoločníkov.
Základné predpoklady rozhodnutia o zmene právnej formy s. r. o. na a. s.
Spoločnosti s ručením obmedzeným, ktoré sa úspešne rozvíjajú môžu uvažovať o transformácii na akciovú spoločnosť, ktorú možno stručne charakterizovať ako formu právnickej osoby kapitálového charakteru -- za záväzky zodpovedá samotná spoločnosť, akcionári za ne neručia. S ohľadom na uvedené, ako aj na výšku majetku, ktorý podľa OBZ akciová spoločnosť má mať, možno povedať, že táto právna forma obchodnej spoločnosti je vhodná na podnikanie vo väčšom rozsahu. Zmenu právnej formy možno vykonať kedykoľvek v priebehu účtovného obdobia po splnení zákonných predpokladov. Z praktického hľadiska by bolo vhodné, aby spoločníci v dostatočnom časovom predstihu pred prijatím samotného rozhodnutia o zmene právnej formy s. r. o. na a. s. prijali rozhodnutie, že k určitému termínu rozhodnú o zmene právnej formy spoločnosti. Zároveň poveria konateľa na vypracovanie písomnej správy v ktorej sa z právneho a ekonomického hľadiska vysvetlí a odôvodní zmena právnej formy, na vypracovanie znaleckého posudku ktorým sa osvedčí výška vlastného imania pre určenie výšky vkladov jednotlivých spoločníkov do akciovej spoločnosti a na prípravu návrhu rozhodnutia o zmene právnej formy. Zákon však nevylučuje, aby konateľ z vlastného podnetu navrhol spoločníkom zmenu právnej formy v písomnej správe, pokiaľ by forma akciovej spoločnosti bola pre spoločnosť výhodnejšia z hľadiska jej ďalšieho vývoja a podnikania. Z uvedeného teda vyplýva nutnosť vykonania určitých úkonov pred samotným rozhodnutím o zmene právnej formy, ktoré možno považovať za predpoklady rozhodnutia o zmene právnej formy. Prvým predpokladom je, aby sa znaleckým posudkom osvedčilo, že hodnota vlastného imania spoločnosti ku dňu spracovania návrhu rozhodnutia o zmene právnej formy zodpovedá výške vkladov spoločníkov do spoločnosti po zmene právnej formy. Znamená to, že ak základné imanie s. r. o. je 200 000 Sk a spoločnosť má 4 spoločníkov s vkladmi do spoločnosti každý po 50 000 Sk, tak vlastné imanie spoločnosti musí byť najmenej 1 000 000 Sk, pričom vklad spoločníka bude zodpovedať jeho podielu v s. r. o. (1/4) a bude teda predstavovať čiastku 250 000 Sk. Vlastné imanie tvoria zdroje financovania obchodného majetku podľa osobitného predpisu. Znalecký posudok má obsahovať náležitosti stanovené v § 59 ods. 3 OBZ. Z obsahu znaleckého posudku musí byť zrejmý opis vlastného imania spoločnosti, spôsob jeho ocenenia a údaj o tom, či jeho hodnota zodpovedá emisnému kurzu akcií. Ak by spoločnosť v čase spracovania návrhu rozhodnutia o zmene právnej formy nemala vlastné imanie v hodnote minimálnej výšky základného imania v a. s., t. j. 1 000 000 Sk, museli by spoločníci vložiť do s. r. o. vklady tak, aby hodnota vlastného imania s. r. o. pred prijatím rozhodnutia o zmene právnej formy dosiahla 1 000 000 Sk. Znalecký posudok, ktorým sa osvedčuje uvedená skutočnosť sa prikladá k návrhu na zápis do obchodného registra. Ďalším predpokladom je vypracovanie písomnej správy konateľom, v ktorej z právneho a ekonomického hľadiska vysvetlí a odôvodní zmenu právnej formy. Podrobnejšie náležitosti zákon správe nepredpisuje. Keďže správa bude slúžiť ako podklad pre prijatie rozhodnutia o zmene právnej formy zo s. r. o. na a. s., jej základom by mal byť hospodársky stav v spoločnosti, stav v majetku a záväzkoch ako aj podnikateľský zámer spoločnosti, ktorý z ekonomického hľadiska zdôvodní zmenu právnej formy. Časť správy, ktorá z právneho hľadiska bude odôvodňovať zmenu právnej formy by mala obsahovať návrh vnútorných pomerov spoločnosti s ohľadom na vykonanú zmenu právnej formy, postavenie spoločníkov, výšku vkladov jednotlivých spoločníkov do základného imania spoločnosti, počet druh podobu a menovitú hodnotu akcií ktoré budú vydané jednotlivým spoločníkom, príp. vysporiadanie so spoločníkmi, ktorí sa po zmene právnej formy nestanú akcionármi. OBZ tiež ukladá konateľovi spoločnosti predložiť správu dozornej rade na preskúmanie, ak je táto v s. r. o. zriadená. Dozorná rada spracuje svoje vyjadrenie k zamýšľanej zmene právnej formy a doručí ho konateľovi spoločnosti v lehote ním stanovenej. Ak by nastal prípad, že dozorná rada nebude súhlasiť so zamýšľanou zmenou, nemá to vplyv na prijatie rozhodnutia o zmene právnej formy spoločníkmi, pretože zákon nespája s negatívnym vyjadrením dozornej rady právne účinky neplatnosti zmeny. Správa musí byť vypracovaná konateľom v dostatočnom predstihu tak, aby bola poskytnutá spoločníkom v sídle spoločnosti na nahliadnutie v lehote, v ktorej sa podľa spoločenskej zmluvy zasiela spoločníkom pozvánka na valné zhromaždenie. Na možnosť vyžiadať si správu a iné písomné dokumenty viažuce sa na prejednávaný program musia byť spoločníci s.r.o. v pozvánke na valné zhromaždenie upozornení. S. r. o. spoločníkom požadované písomné dokumenty bezplatne zašle.
Vklad jednotlivých spoločníkov do a. s.
Povinnou obsahovou náležitosťou rozhodnutia o zmene právnej formy je aj určenie výšky vkladov jednotlivých spoločníkov do a. s. s určením podoby, druhu, formy, menovitej hodnoty a počtu akcií, ktoré budú vydané spoločníkom po zmene právnej formy. Konateľ spoločnosti vo svojej správe teda uvedie, aké bude postavenie jednotlivých spoločníkov v a. s., pričom pri určení počtu akcií, ktoré budú vydané jednotlivým spoločníkom, by mal vychádzať z ich podielov v spoločnosti pred vykonanou zmenou. Ak napr. spoločník mal v s. r. o. podľa výšky svojho vkladu 20 % podiel na čistom obchodnom imaní spoločnosti, tento podiel by mal byť určujúci aj pre počet akcií, ktoré mu budú vydané po zmene právnej formy. Novela OBZ rieši aj prípadný nesúhlas niektorého zo spoločníkov so zmenou právnej formy spoločnosti. V danom prípade je však potrebné rozlišovať, či sa rozhodnutie o zmene právnej formy prijíma súhlasom všetkých spoločníkov, alebo na valnom zhromaždení, ak to spoločenská zmluva pripúšťa. V prvom prípade spoločníkovi (o zmene majú rozhodovať všetci spoločníci), ktorý nebude súhlasiť so zmenou právnej formy môže zaniknúť účasť v spoločnosti len na základe dohody spoločníkov. V takom prípade musí ísť o dobrovoľný zánik účasti spoločníka v spoločnosti, čo znamená že by sa tento inštitút nemal zamieňať s vylúčením spoločníka a spoločnosť by ho v žiadnom prípade nemala nútiť na vystúpenie z nej. Ak by k dohode nedošlo, nemožno platne uskutočniť transformáciu spoločnosti. Ak dôjde k dohode spoločníkov zaniká tomuto spoločníkovi účasť v spoločnosti ku dňu účinnosti zmeny právnej formy, t. j. zápisom do obchodného registra. Spoločnosť takémuto spoločníkovi vyplatí vyrovnací podiel. Výška vyrovnacieho podielu sa určí na základe riadnej účtovnej závierky za účtovné obdobie predchádzajúce účtovnému obdobiu v ktorom zanikla účasť spoločníka v spoločnosti, ak spoločenská zmluva neurčuje niečo iné. Vyrovnací podiel sa vypláca spravidla v peniazoch a s ohľadom na právne účinky zmeny právnej formy ho vypláca a. s. V druhom prípade, ak o transformácii spoločnosti rozhoduje valné zhromaždenie, každý spoločník má právo na zrušenie jeho účasti v spoločnosti ak z jeho strany boli splnené zákonom určené podmienky a to:
a) spoločník musel byť prítomný na valnom zhromaždení na ktorom sa rozhodovalo o zmene právnej formy
b) spoločník musel hlasovať proti schváleniu rozhodnutia o zmene právnej formy a požiadať o zápis jeho nesúhlasného stanoviska do zápisnice z valného zhromaždenia. Platne prijať rozhodnutie o zmene právnej formy aj po prípadnom nesúhlase jedného spoločníka je možné však len vtedy, ak s ním vyslovila súhlas dvojtretinová väčšina všetkých hlasov spoločníkov, pokiaľ spoločenská zmluva nevyžaduje vyšší počet hlasov. Postup zániku účasti spoločníka, ktorý splnil uvedené podmienky sa spravuje primerane použitím ust. § 218j OBZ o odkúpení akcií nástupníckej spoločnosti od akcionára, ktorý nesúhlasil so schválením zmluvy o splynutí alebo zlúčení spoločnosti. Na toto právo musí byť spoločník upozornený v pozvánke na valné zhromaždenie, ktoré má rozhodovať o transformácii spoločnosti. Podrobne informácie o vzniku a. s. premenou právnej formy spolu so vzormi zmlúv podľa novely OBZ nájdete v najbližšej aktualizácii odbornej publikácie Akciová spoločnosť, jej organizačné a finančné riadenie.